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,赖英照

前司法院长赖英照以「企业经营与司法判决」为题指出证交法、公司法等法条未定义清楚,常见诉讼争议,出现「甲说、乙说」两派论证,判决也不一,因此立法、行政及司法建议应分工协力,使法律更具体明确,缩短法律规定与法院认定的距离,使判决更有可预测性。

「财报不实」是董监事面临到最大的法律责任,赖英照提出第一项争议点:通过财务报告的董事会,未出席的董事,应否负责?依公司法第210条第1项、第228条第1项规定,董事负有实质审查财务报表的职责,包括出席审议财报的董事会;最高法院认为,「出席董事会为董事之基本义务,倘已接获通知而未参与开会,即属未善尽义务」。

董事如有正当理由不能出席董事会,也应在会前或会后,详细阅读财务报告,并对疑点提出异议,否则法院部分判决便是认为董事有「怠于履行法定义务」。

然季报无须董事会通过,此时董事应否负责?依证交法第36条规定,季报毋须经过董事会决议,纵然内容不实,因董事未参与决议,并无故意过失可言,因此有一派认为不应负赔偿责任;但再看公司法第228条规定,董事会为编造财务报表的主体,应忠实执行业务,并尽善良管理人之注意义务,因此也有法院判决,有过失的董事自应负赔偿责任。

而「董事会为编造财务报表的主体」这点,也回应「当董事不具会计专业,信赖会计师查核,未发现财报不实,应否负责?」这题。因会计师受限于外部人身分,无主管机关或检警人员之实质调查权,而董事身为内部人,得借由实质之参与、观察公司营运。董事与会计师各有不同功能,董事不能只以信赖的会计师签证而免去其编造财报之责。当董事对财报有疑虑时,可提出异议,并向证期局举发财报异常,如此一来,为已尽董事之注意义务,并无过失,为董事自保之道。

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